通常，我國與其他國家或地區(qū)簽訂的稅收協(xié)定規(guī)定的財產(chǎn)收益條款均規(guī)定，對于股權轉讓所得，滿足一定條件的免征所得稅。而中韓稅收協(xié)定對股權轉讓所得直接規(guī)定“無條件”免稅。表面上看，這對于中韓兩國企業(yè)相互之間的股權投資商業(yè)活動是極大的利好政策，但在實務中，這一“無條件”免稅條款卻在適用上存在諸多障礙。筆者結合自身服務的一則韓企股轉項目就相關適用障礙作出分析。

一、案例簡介

a公司是一家注冊地位于北京市甲區(qū)的外國自然人獨資的有限責任公司，其成立日期是2001年5月，注冊資本人民幣4000萬元，經(jīng)營范圍系生產(chǎn)汽車座套；加工皮革制品、汽車內(nèi)裝部件；銷售自產(chǎn)產(chǎn)品；汽車內(nèi)部裝飾類材料及產(chǎn)品的批發(fā)及進出口業(yè)務。a公司的股東系具有韓國國籍的自然人b，持股比例為100%。

2014年初，股東b欲引進韓國當?shù)氐腸公司作為a公司的另一股東，并希望c公司能夠發(fā)展a公司的化妝品進出口及銷售業(yè)務。2014年3月，b與c公司達成了轉讓a公司40%股權的初步意向，b將a公司40%的股權以凈資產(chǎn)份額價值即8000萬元人民幣（2014年3月底，a公司凈資產(chǎn)為20000萬元）的價值轉讓給c公司。a公司財務主管向股東b匯報表示，根據(jù)中韓稅收協(xié)定的相關規(guī)定，韓國居民股東轉讓中國企業(yè)的股權取得的所得在中國免征所得稅。遂a公司委托我們擬為其辦理適用稅收協(xié)定優(yōu)惠政策申請。

華稅在對a公司提供服務時，向a公司出具了股權轉讓事項潛在稅務風險法律意見書，詳細闡釋了中韓稅收協(xié)定股權轉讓無條件免稅條款可能存在的適用障礙。a公司相關人員這才恍然大悟，明白了這項看似簡單的稅收協(xié)定條款原來存在著諸多稅務風險隱患。為有效應對這些潛在的稅務風險隱患，我們對a公司進行了充分地盡職調(diào)查及財產(chǎn)清查，在申請優(yōu)惠政策前期做了大量的準備工作，確保各項障礙得以排除，并最終順利為a公司辦理了稅收協(xié)定優(yōu)惠政策的適用申請。

中韓稅收協(xié)定的股權轉讓“無條件”免稅條款究竟有哪些適用上的障礙和潛在的稅務風險呢，下文將詳細分析。

二、不多見的“無條件”免稅條款

根據(jù)中國國內(nèi)稅法規(guī)定，非居民企業(yè)或個人轉讓其持有的中國外商投資企業(yè)股份或股權所產(chǎn)生的收入，屬于來源于中國境內(nèi)的收入，應當在中國繳納企業(yè)所得稅或個人所得稅。為了避免國際雙重征稅，通常在國與國之間的稅收協(xié)定中均會規(guī)定，在滿足一定條件的基礎上，締約國一方轉讓其位于締約國另一方的企業(yè)股份或股權的，僅由該締約國一方的居住所在地政府征稅，所得來源地政府不征稅。

以中國與新加坡為例。中國與新加坡稅收協(xié)定第十三條第五款規(guī)定，“除第四款外，締約國一方居民轉讓其在締約國另一方居民公司或其他法人資本中的股份、參股、或其他權利取得的收益，如果該收益人在轉讓行為前的十二個月內(nèi)，曾經(jīng)直接或間接參與該公司或其他法人至少百分之二十五的資本，可以在該締約國另一方征稅。”中國與其他國家或地區(qū)簽署的稅收協(xié)定就股權轉讓收益的征稅權劃分問題大多采用上述規(guī)范模式。國家稅務總局對此條規(guī)定的適用也作出了解釋。根據(jù)國稅發(fā)[2010]75號文的規(guī)定，針對新加坡居民轉讓中國企業(yè)股權取得所得的情形，當同時滿足以下兩個條件時，中國稅務機關不得對新加坡居民的該項股權轉讓所得征稅：（1）被轉讓公司股份價值50%以上并非直接或間接由位于中國的不動產(chǎn)組成；（2）且新加坡居民在轉讓其中國公司股份行為發(fā)生前十二個月內(nèi)直接或間接持有該中國公司資本不超過25%。

而中國與韓國的稅收協(xié)定第十三條第四款和第五款的規(guī)定是，“轉讓一個公司財產(chǎn)股份的股票取得的收益，該公司的財產(chǎn)又主要直接或者間接由位于締約國一方的不動產(chǎn)所組成，可以在該締約國一方征稅。轉讓第一款至第四款所述財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)取得的收益，應僅在轉讓者為其居民的締約國征稅。”根據(jù)此條規(guī)定，只要被轉讓企業(yè)的價值并非主要由中國不動產(chǎn)組成，不管韓國居民對中國企業(yè)的持股比例有多少，轉讓中國企業(yè)股權所產(chǎn)生的收益，中國稅務機關均不征稅。這種規(guī)定相較于其他國家或地區(qū)而言，無疑具有更大的優(yōu)惠力度，基本上可以稱之為“無條件”免稅。

三、“無條件”免稅條款實有諸多限制條件和潛在風險

中韓稅收協(xié)定規(guī)定的股權轉讓“無條件”免稅條款是否真像其所規(guī)定的那樣“無條件”呢？實則不盡然。韓國投資方在適用此條稅收協(xié)定優(yōu)惠政策的，應當著重關注以下潛在的稅法風險：

（一）不符協(xié)定待遇條件補繳稅款的風險

《非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法》（國家稅務總局公告2015年第60號）第三條規(guī)定，“非居民納稅人符合享受協(xié)定待遇條件的，可在納稅申報時，或通過扣繳義務人在扣繳申報時，自行享受協(xié)定待遇，并接受稅務機關的后續(xù)管理。”據(jù)此條規(guī)定，韓國居民在申報股權轉讓所得納稅時，可以直接享受免稅待遇，無需走先繳稅再退稅的流程。

但是，2015年60號公告第二十一條規(guī)定，“主管稅務機關在后續(xù)管理過程中，發(fā)現(xiàn)非居民納稅人不符合享受協(xié)定待遇條件而享受了協(xié)定待遇，并少繳或未繳稅款的，應通知非居民納稅人限期補繳稅款。”據(jù)此條規(guī)定，一旦韓國居民申報的材料不符合協(xié)定待遇條件的，則將面臨著補繳稅款及滯納金的風險。

因此，切不可因稅收協(xié)定優(yōu)惠過于誘人而貿(mào)然行動，應當在準確把握協(xié)定待遇條件的基礎上綜合、全面地調(diào)查和評估自身是否符合相應條件，做好前期的準備工作。

（二）財產(chǎn)清查中不動產(chǎn)價值評估是最難逾越的門檻

盡管中韓稅收協(xié)定的股權轉讓條款沒有規(guī)定股權持有比例的條件限制，但是仍然有被投資企業(yè)價值結構組成的限制，即被轉讓企業(yè)的價值的50%以上直接或間接由位于中國的不動產(chǎn)組成的，仍然無法適用免稅待遇。

這就意味著，企業(yè)必須自主開展財產(chǎn)清查工作，準確評估企業(yè)價值結構，并向主觀稅務機關出具財產(chǎn)清查報告。對于那些并不持有不動產(chǎn)的企業(yè)而言，這項工作并不艱難。但是，對于那些手中持有一些中國不動產(chǎn)的企業(yè)而言，這項工作則變得十分復雜。《國家稅務總局關于稅收協(xié)定中財產(chǎn)收益條款有關問題的公告》（國家稅務總局公告2012年第59號）對財產(chǎn)清查工作作出了簡要的規(guī)定：

1、明確了稅收協(xié)定中“不動產(chǎn)”的范圍

根據(jù)2012年第59號公告第一條的規(guī)定，稅收協(xié)定中“不動產(chǎn)”的范圍包括企業(yè)擁有的各種營業(yè)用或非營業(yè)用房屋等建筑物和土地使用權，以及附屬于不動產(chǎn)的財產(chǎn)。據(jù)此條規(guī)定，企業(yè)以固定資產(chǎn)入賬的廠房土地、以無形資產(chǎn)入賬的土地使用權均屬于此處的不動產(chǎn)，而企業(yè)租賃的廠房和土地則不在此范圍內(nèi)。

2、明確不動產(chǎn)在企業(yè)價值結構中的判定標準

根據(jù)2012年第59號公告第二條的規(guī)定，所謂“公司價值50%直接或間接由中國不動產(chǎn)所組成”是指公司股份被轉讓之前的三年內(nèi)任意時間點，被轉讓公司直接或間接持有的中國不動產(chǎn)價值占公司全部財產(chǎn)價值的比率在50%以上。這一簡陋的規(guī)定無異于要求企業(yè)對過去三年內(nèi)的每一天公司價值結構均進行計算，無疑會增加征納雙方的糾紛和爭議，增加企業(yè)財產(chǎn)清查的難度。

3、明確規(guī)定了不動產(chǎn)價值的最低評估值

根據(jù)2012年第59號公告第三條的規(guī)定，被轉讓公司持有的不動產(chǎn)的評估價值應當不低于按照當時可比相鄰或同類地段的市場價格。也就是說，不動產(chǎn)價值的評估應當以歷史市場價值為基準，這對于諸如北京、上海、深圳、廣州等國內(nèi)一線城市的企業(yè)而言，幾乎無法實現(xiàn)不動產(chǎn)價值占公司全部財產(chǎn)價值的50%以下，將會有大量的企業(yè)被這一限制性條款所牽制。可以說此條規(guī)定是財產(chǎn)清查中最為嚴苛的條款。

因此，綜上，韓國居民如欲適用股權轉讓免稅條款，必須過財產(chǎn)清查這一難關。

（三）面臨韓國稅局征稅的風險

假定被轉讓企業(yè)及韓國轉讓方符合稅收協(xié)定待遇的條件，韓國居民可以在中國免稅，但也仍然面臨著其取得的來源于中國的所得在其居住地韓國征稅的結果。盡管考慮到中韓稅收協(xié)定規(guī)定了稅收饒讓抵免的制度，即中國稅務機關應征而免征的稅款，韓國居民同樣可以申請稅收抵免，但由于韓國稅率普遍比中國稅率高，韓國轉讓方仍然面臨著韓國國內(nèi)的稅負成本。因此，中韓稅收協(xié)定的免稅條款并非將兩國稅款均免除，而是一種避免雙重征稅的方法。在韓國居民轉讓中國企業(yè)股權的交易中，韓國稅局的征稅成本也應當重點關注和考察。

小結

表面上看似優(yōu)惠的中韓稅收協(xié)定股權轉讓免稅條款實際上暗含著復雜的稅務風險和諸多限制性條件。因此，韓國投資方在對其中國境內(nèi)的投資實施股權轉讓交易的，應當做好適用稅收協(xié)定優(yōu)惠的前期準備工作，準確把握稅收協(xié)定待遇條件，識別和排查出可能存在的各種風險并做好防范工作。這對于中國投資方在韓國的股權投資交易同樣適用。